Antes de su term sheet: lista de verificación de transacciones con conflicto en Delaware
Una lista de verificación pre-seed para fundadores: identifique transacciones con conflicto, obtenga las aprobaciones y confirme el lenguaje de la Sección 144 y la Sección 220 antes de firmar.
Sin conflicto, el puerto seguro no es su primer paso
Está a punto de firmar un term sheet pre-seed y alguien ha mencionado el puerto seguro de Delaware.
Cuando no ha realizado una transacción con conflicto, sus primeros pasos siguen siendo los mismos: una incorporación limpia, una tabla de capitalización clara y un term sheet que coincida con lo que realmente acordó.
El Proyecto de Ley del Senado 21 de Delaware, promulgado en marzo de 2025, revisó la Sección 144 para añadir vías de aprobación estatutaria para transacciones que involucren a un accionista controlador o grupo de control, es decir, una persona o grupo con suficiente poder para controlar la empresa.
Cuando se cumple una condición del puerto seguro estatutario, la Sección 144 modificada prohíbe la reparación equitativa y los daños en las reclamaciones por incumplimiento del deber fiduciario, el tipo de demanda presentada por incumplimiento del deber hacia la empresa, incluidas las dirigidas contra directores, oficiales y accionistas controladores.
En Rutledge v. Clearway Energy Group LLC, el Supremo Tribunal de Delaware confirmó la constitucionalidad de las enmiendas impugnadas el 27 de febrero de 2026.
El tribunal también determinó que el uso del puerto seguro para conductas anteriores a la entrada en vigor de la ley no vulneraba el debido proceso.
Esa sentencia otorga a los fundadores una norma más estable si existe un conflicto, y da al consejo legal de los inversores una lista más precisa de preguntas que hacer antes de firmar.
Reúna los documentos antes de responder al primer punto
Antes de responder al primer punto, reúna los documentos que demostrarían un conflicto. Obtenga los documentos de incorporación, la tabla de capitalización, las actas de la junta directiva y cualquier carta complementaria que haya modificado el acuerdo.
Busque pagos, préstamos, arrendamientos, cesiones o acuerdos de servicios en los que un fundador, miembro de la junta o inversor también tenga un interés personal.
¿La otra parte es una empresa que usted controla o un grupo que controla la empresa? Deténgase y trátela como un posible conflicto.
Comience por las personas que pueden firmar por la empresa y las personas que pueden firmar por la otra parte. Señale a la misma persona en ambos lados, el negocio familiar de un fundador como contraparte, o una empresa del portafolio de un inversor como contraparte.
Luego revise el dinero. ¿Quién paga a quién? ¿Quién recibe capital? ¿Quién recibe una tarifa? ¿Quién recibe una licencia? Un conflicto es más fácil de detectar cuando el flujo de efectivo está documentado.
No intente resolver la cuestión legal por su cuenta. Elabore un breve esquema de hechos que su consejo legal pueda revisar, con los contratos señalados y la tabla de capitalización en un solo lugar.
La lista es corta porque el riesgo es acotado
Un fundador por primera vez puede no tener ninguna transacción con conflicto antes de la primera inversión externa.
Use esta lista de verificación de cinco pasos para transacciones con conflicto pre-seed cuando sí tenga un conflicto. Cada punto es una pregunta de sí/no que puede responder en un minuto.
- Identifique cualquier acuerdo que beneficie a un accionista controlador o grupo de control.
- Si no hay ninguno, registre sin transacción con conflicto en su expediente de debida diligencia.
- Si sí, obtenga la aprobación estatutaria necesaria antes de firmar; para una transacción de privatización, un acuerdo que saca a una empresa de la propiedad pública, deben cumplirse ambas condiciones del puerto seguro.
- Documente quién se recusó, quién aprobó y qué se aprobó.
- Pida al consejo legal de los inversores que confirme el lenguaje del puerto seguro de la Sección 144 y el lenguaje de los derechos de inspección de la Sección 220, la cláusula que regula las solicitudes de documentos, y que señale la cláusula en el term sheet.
El punto uno es la puerta: separa la documentación ordinaria de un fundador de una transacción que puede activar el escrutinio del accionista controlador.
El punto dos mantiene la debida diligencia más ágil y el expediente honesto cuando los inversores pregunten después.
El paso de aprobación coloca el consentimiento antes de la firma, no después de la disputa.
La recusación y la aprobación solo ayudan si alguien puede demostrar quién se abstuvo y quién dijo que sí.
La verificación del lado del inversor es donde corresponde la Sección 220: las enmiendas también la modificaron, por lo que el consejo legal debe confirmar el lenguaje en lugar de darlo por sentado.
Cuando el punto uno es sí, el term sheet debe indicar que el acuerdo está sujeto a las aprobaciones requeridas. Eso evita que la firma se adelante al consentimiento.
Cuando el punto uno es no, la nota debe indicar qué se revisó: contratos, actas de la junta, cartas complementarias y la tabla de capitalización. Eso hace que la respuesta sea reproducible.
Los puntos de aprobación e inspección son donde reside la protección
El Tribunal de Chancillería de Delaware aún tiene autoridad para conocer de reclamaciones equitativas. El puerto seguro no cubre todo.
El registro de aprobación es lo que hace usable la protección.
El siguiente paso es pequeño. Envíe la lista a su consejo legal. Pida una respuesta de una línea para cada punto. No firme hasta que la cuestión del conflicto esté resuelta. ¿El consejo legal señala una aprobación faltante? Corrija el term sheet antes de firmar.